Ликвидация через банкротство – что лучше, чем отличается, юридического лица

Банкротство отличается от ликвидации целями и процедурой. Но у этих мероприятий общий результат – регистрация прекращения организации в ЕГРЮЛ или ИП в ЕГРИП.

Понятия

В рассмотрении данного вопроса главное четко определится с понятийным аппаратом.

Соотношение категорий

Человек наделен физически телом, рождается и умирает. Этими событиями определяется момент появления и утраты им правосубъектности.

Юридическое лицо – умозрительная абстрактная категория. Оно не имеет выражения в материальном мире. Фиксация значимых событий производится с помощью ЕГРЮЛ.

В понимании п. 3 ст. 49 ГК, внесение в электронный реестр записи о создании юридического лица означает, что оно есть (существует), о ликвидации – что его нет (перестало существовать).

Единственной причиной прекращения правосубъектности гражданина является смерть. В отношении юридического лица для этого могут быть разные основания. Одно из них – неплатежеспособность. В этом смысле «ликвидация» и «банкротство» соотносятся как целое и частное.

Банкротство – многозначная категория, обозначающая и результат, и процесс.

Банкротство как результат подразумевает решение суда о признании неплатежеспособности.

Далее:

• имущество должника распродается;
• дебиторская задолженность погашается в пределах полученных средств;
• должник ликвидируется.

Банкротство как процесс – сложный правовой институт. Инициированная процедура банкротства может не привести к ликвидации.

К примеру:

• начальной стадией является наблюдение, погашение долгов на этом этапе автоматически приводит к прекращению банкротства;
• оказание финансовой помощи со стороны учредителей (санация) приводит к погашению долга и восстановления платежеспособности;
• приход инвестора для кредиторов означает погашения долгов, а для должника – смену структуры собственности и выход из банкротства.

В этом случае логический объем понятия «ликвидация» полностью не охватывает банкротство.

Чем регулируется

Ликвидация организации – это ее прекращение без правопреемника (ст. 61 ГК РФ).

Такое уточнение важно:

• при реорганизации (например, при переходе от АО к ООО) юридическое лицо тоже ликвидируется, но с универсальным правопреемником;
• слияние нескольких субъектов прекращает существование каждого из них, но вновь созданное лицо является правопреемником обоих;
• прекращает существование организации и ее разделение, однако любое право или обязательство переходит к одному из вновь созданных субъектов.

Банкротство – это констатированная судом неспособность хозяйствующего субъекта удовлетворить обоснованные требования кредиторов (127-ФЗ).

Законодательство

Общие положения о ликвидации организаций установлены главой 4 ГК «Юридические лица».

Она содержит:

• пошаговую схему внесудебной ликвидации (ст. 63);
• порядок прекращения отсутствующего, «заброшенного» юридического лица в упрощенном производстве (ст. 64.2);
• указывает на возможность ликвидации через процедуру банкротства (ст.65).

1. Особенности ликвидации субъектов хозяйствования разных организационно-правовых форм вне банкротства регламентированы профильным законодательством, например – гл. 8 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», ст. 57 14-ФЗ «Об ООО».
2. Процедура банкротства регламентирована 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
3. Процессуальным моментам рассмотрения этой категории дел посвящена гл. 28 АПК РФ.
4. Порядок продажи имущества банкрота, требования к электронным торговым площадкам установлены Приказом Минэкономразвития №54 от 15.02.10.
5. При отсутствии признаков банкротство ликвидация проходит в административном порядке. Уведомление регистратора о предстоящей ликвидации, внесение сведений в ЕГРЮЛ регламентировано гл. VII 129-ФЗ «О госрегистрации юридических лиц и ИП».

Видео: собственное решение

Общее

Банкротство – это способ кредитора защитить свои права и получить расчет хотя бы частично. Инициируется путем подачи иска.
Значимым моментом является формирование реестра требований кредиторов.

Их выявление отнесено к компетенции арбитражного управляющего.

Кредиторы вправе заявлять требования, узнав о банкротстве из:

• СМИ;
• общедоступного электронного «Единого федерального реестра сведений о банкротстве».

Процедуры банкротства определяются ситуацией. Представитель реального сектора экономики имеет все шансы на оздоровление. Если компания занималась перепродажей и посредничеством и не имела значимых активов – реанимировать ее нет смысла.

Чем отличается

В самом общем понимании:

• ликвидация – это регламентированное ГК добровольное прекращение платежеспособного субъекта хозяйствования в административном порядке;
• банкротство – это регламентированное 127-ФЗ принудительное прекращение неплатежеспособного субъекта в судебном порядке.

Ликвидация проводится в интересах участников организации. Ее цель – рассчитаться с долгами, получить максимальный ликвидационный остаток и распределить его между учредителями.

В силу ст.62, 63 ГК последние:

• создают единоличный или коллективный ликвидационный орган;
• определяют его персональный состав (никаких требований относительно квалификации закон не предъявляет);
• устанавливают способ реализации активов.

Процедура банкротства проводится в интересах кредиторов. Ее цель – сформировать ликвидационную массу и рассчитаться с максимальным объемом долговых обязательств.

Поэтому:

• процедура публична;
• значимые решения принимают кредиторы;
• арбитражный суд закрепляет их определением;
• дело препоручается профессионалу – арбитражному управляющему (ст.20 127-ФЗ);
• активы реализуются через электронные торги или публичное предложение (ст. 139 того же ФЗ).

Банкротство и ликвидация предприятия: разница не всегда очевидна.

1. Ст. 61 ГК оговаривает ряд случаев, когда платежеспособная организация ликвидируется принудительно.
2. Неплатежеспособные учреждения и казенные предприятия ликвидируются в административном порядке, их долги впоследствии взыскиваются с учредителей (п.7 ст. 63 ГК).
3. Если долг прекращаемой организации не достиг 300 тыс. руб. (сумма согласно ст. 139 127-ФЗ), она ликвидируется в административном порядке, но:

• имущество стоимостью от 100 тыс. руб. продается с торгов;
• приобретает значение очередность погашения требований, оговоренная ст. 64 ГК.

Не знаете, можно ли окончить процедуру признания несостоятельности не на последнем этапе? Читайте нашу статью: мировое соглашение при банкротстве.

О том, как оплачивается госпошлина при банкротстве, смотрите тут.

Возможные варианты событий после нахождения признаков несостоятельности

Правило касательно работающей организации установлено 127-ФЗ: обнаружив такие признаки, руководитель обязан подать заявление о самобанкротстве (ст. 9).

Если основанием обращения является тот факт, что удовлетворение требований части кредиторов приведет к невозможности расчета с остальными, руководитель обязан обратиться в суд на протяжении месяца.

При выявлении признаков неплатежеспособности в процедуре внесудебного прекращения деятельности, ликвидационная комиссия обязана подать заявление о банкротстве на протяжении 10 дней (п.4 ст. 63 ГК; ст.9 и 224 127-ФЗ).

Состав лиц, которые участвуют

Перечислены в ст.34 и 35 127-ФЗ.

1. Конкурсные кредиторы действуют через общее собрание или представительский орган – комитет.
2. Арбитражный суд первой, а в случае обжалования его решений – апелляционной и кассационной инстанции.
3. Арбитражный управляющий – профессиональный участник банкротства.
4. СРО, членом которой является выбранный кредиторами управляющий.
   

   Подает в суд рекомендации касательно его профпригодности.

5. Руководство должника, продолжающее исполнять обязанности на стадии наблюдения.
6. Инвестор в рамках финансового оздоровления.
7. Учредители, предоставляющие финансовую помощь при проведении санации.
8. Сам должник при подаче заявления о самобанкротстве, заключении мирового соглашения.
9. Органы власти в случае банкротства подведомственных субъектов.
10. Представитель сотрудников.
11. Незаинтересованные в исходе дела лица, на платной основе привлекаемые управляющим: охранная компания, профессиональный оценщик, аудитор, организатор электронных торгов и т. п.

Виды и порядок осуществления реорганизационных процедур

1. Наблюдение (мах. 7 мес.) – единственная обязательная стадия, в рамках которой должник с некоторыми ограничениями ведет хозяйственную деятельность под началом старого руководства. Ход дальнейших процедур обусловлен состоянием должника и зависит от позиции кредиторов.
2. Финансовое оздоровление (мах. 2 года). Проводится по утвержденному плану. Может включать реорганизацию, перепрофилирование, приход инвестора, смену структуры собственности.
3. Внешнее управление (мах. 1,5 года, с возможностью продления на 6 мес.).
4. Конкурсное производство (мах. 6 мес. с возможностью многоразового продления) заключается в:

• описи, оценке, реализации имущества;
• удовлетворении претензий кредиторов в порядке очередности;
• списании непогашенных долгов.

Мировое соглашение – самостоятельна процедура. Может быть заключено на любой из стадий.

Способы закрытия предприятия

Рассмотрим основные варианты закрытия предприятия.

Добровольная

Заключается в прекращении организации по желанию учредителей. Причины они никому объяснять не обязаны.

Закон регламентирует:

• долю голосов, необходимую для вынесения такого решения – для ликвидации ООО нужно единогласное решение (ст. 33, 37 и 57 14-ФЗ);
• порядок проведения сборов;
• форму документации.

Принудительная

Включает все варианты инициации процедуры банкротства кредиторами.

Обязанность должника обратится в хозяйственный суд за ликвидацией в отношении себя (ст.9 127-ФЗ) – также вариант принудительной ликвидации:

• после начала производства учредители и руководство должника ситуацию не контролируют;
• игнорирование требований ст.9 влечет ответственность по ст. 14.13 ч. 5 КоАП либо ст.195 УК.

Основания ликвидации платежеспособной организация по иску уполномоченного лица (ст. 61 ГК):

• регистрационная процедура проведена с неустранимыми нарушениями закона, на основании поддельных документов;
• осуществление деятельности без лицензии, допуска СРО, иной разрешительной документации;
• осуществление запрещенной или противоречащей уставу деятельности;
• достижение целей, ради которых создана организация, либо очевидная невозможности их достижения (истец – соучредитель).

Хотите понять, какова ответственность и в каких долях при признании несостоятельности? Читайте нашу статью: субсидиарная ответственность при банкротстве.

О том, как проходит исполнительное производство при банкротстве, написано тут.

Детально про оспаривание сделок при банкротстве, смотрите здесь.

Вопросы

Рассмотрим наиболее встречающиеся вопросы.

Отличие принудительной ликвидации от преднамеренного банкротства

Преднамеренное банкротство образует состав:

• деликта, предусмотренного ч. 2 ст. 14.12 КоАП;
• либо преступления, предусмотренного ст. 196 УК.
  

  Заключается в искусственном создании признаков неплатежеспособности.

Преднамеренное банкротство – противозаконно создание основание для принудительной ликвидации.

Что лучше

Лучше делать то, что предписывает в закон. Часто на руководство давят учредители, желающие искусственно создать основания неплатежеспособности или наоборот, скрыть этот факт. Подобные махинации административно и уголовно наказуемы.

Ответственность всецело ляжет на руководителя: учредители не отвечают за текущую деятельность своего детища.

Существует единственная альтернатива: процедуры банкротства и самобанкротства имеют некоторые отличия. Если для должника они принципиальны, у него есть месяц с момента выявления неплатежеспособности по бухгалтерской документации, чтобы договорится об инициации процедуры с кредиторами. Если кредиторы бездействуют, придется обращаться в суд самому (ст. 9 127-ФЗ).